Что такое ТОО? Характеристика ТОО

Альжан Стамкулов, партнер

Юридическая Фирма Synergy Partners

LLM 2005, University of East Anglia

Когда бизнесмены и предприниматели начинают думать о ведении бизнеса в Казахстане, то им на ум приходят ИП и ТОО. Предприниматели запутываются между такими формами ведения бизнеса как ИП — индивидуальный предприниматель и ТОО — товарищество с ограниченной ответственностью. Чаще всего сами практикующие юристы, налоговые консультанты и бухгалтера, за не имением, возможно, достаточного времени, кратко объясняют бизнесменам, что ТОО это юридическое лицо, а ИП это только налоговый режим физического лица.

Тем не менее, предприниматели хотят знать, что такое ТОО на самом деле. Чаще всего нет подробного ответа на вопрос, что такое ТОО, из-за ограниченного количества публикаций на эту тему, хотя есть некоторые очень узкоспециализированные научные публикации для самих юристов. Имея значительный практический опыт работы с зарубежным и казахстанским корпоративным правом, мы попытаемся ответить на вопрос, что такое ТОО. Оправьте нам ваши комментарии и замечания, если мы не совсем развернуто осветили эту тему.

ТОО является компаний. ТОО является юридическим лицом. Наравне с физическим лицом ТОО имеет все права вступать в сделки, изменять и прекращать их, брать обязательства, нести гражданско-правовую ответственность за свою деятельность.

ТОО не состоит из товарищей. Это не партнёрство, хотя в Казахстане ТОО обычно обозначают на английском языке как LLP, то есть limited liability partnership. Внесем некоторую ясность касательно статуса ТОО. В западных странах существуют товарищества (партнерства) с ограниченной ответственностью, на английском языке limited liability partnership или LLP. Существуют также компании с ограниченной ответственностью, на английском языке это limited liability company или LLC. В чем разница между LLC и LLP?

Компания с ограниченной ответственностью (LLC) платит подоходный налог как единое юридическое лицо, а ее чистая прибыль после уплаты налогов распределяется между ее участниками или акционерами, то есть этот механизм налогообложения и выплаты чистой прибыли полностью соответствует ТОО и АО.

В партнерстве с ограниченной ответственностью, то есть в LLP, напротив, ведется раздельный учет всех доходов партнеров или участников. Конечно, такая форма немного напоминает нам казахстанские адвокатские и нотариальные конторы, когда «кучкующиеся» адвокаты или нотариусы делят расходы между собой, такие, к примеру, как аренда общего офиса, наем общих секретарей, но подоходный налог уплачивается каждым партнером отдельно со своих доходов.

Но, в отличие скажем от казахстанских адвокатских контор, партнерство с ограниченной ответственностью (LLP) как юридическое лицо является оператором всех платежных операций, консолидирует всю бухгалтерию в качестве юридического лица, при этом учет ведется раздельно по расходам и доходам каждого партнера. LLP не платит налогов, так как это партнерство. В какой-то мере это удобная форма ведения бизнеса для частнопрактикующих юристов, адвокатов, нотариусов, консультантов и рекламщиков, которые на практике в Казахстане не могут индивидуализировать доходы каждого партнера из «общего котла» и делают, возможно, «на глазок». Но, такой формы как партнерство с ограниченной ответственностью (LLP) в Казахстане нет. Тем не менее, такую форму можно зарегистрировать и использовать в Казахстане только в Международном финансовом центре Астана (AIFC).

Возвращаясь к ТОО, ТОО это компания, которая платит корпоративный подоходный налог и не является партнерством или товариществом. Однако, ТОО вправе как ИП перейти на специальный налоговый режим по упрощенной декларации, то есть выплачивать вместо КПН доходный налог 3% со всех продаж. То есть предприниматели могут создать ТОО с такой же налоговой нагрузкой в 3% как у ИП по упрощенной декларации, при этом ограничить свою ответственность, переложив ее на ТОО. Об этом ниже.

Компания с ограниченной ответственностью. ИП это специальный налоговый режим физического лица. Если такое физическое лицо (ИП) заключает контракт, то оно несет правовой риск всем своим имуществом перед кредиторами, включая риск потерять совместно нажитое имущество с супругой или супругом. Если для покрытия долгов не хватит имущества этого индивидуального предпринимателя, то частный судебный исполнительно может далее взыскивать каждый раз с зарплаты или иных доходов такого должника, пока не будет покрыт весь долг, даже если налоговый режим ИП будет закрыт. Чтобы ограничить гражданско-правовую ответственность бизнесменов и индивидуальных предпринимателей при ведении бизнеса, они могут создать ТОО, при этом ТОО также может использовать СНР (специальный налоговый режим) по упрощенной декларации (налог 3% со всех продаж без вычетов) или фиксированного вычета (20% КПН с некоторыми упрощенными вычетами).

Участники ТОО не отвечают по обязательствам своего ТОО. То есть в случае банкротства или ликвидации ТОО при недостаточности средств у ТОО перед кредиторами, любая задолженность и любые обязательства ТОО не переходят на его участников как до, так и после ликвидации ТОО.

Ответственность по долгам ТОО может перейти его участникам только в случае преднамеренного банкротства, которое вызвано заведомо умышленными действиями или бездействиями его участников. Примерами бездействиями могут быть созданные и потом брошенные своими участниками компании.

Другим случаем возникновения гражданско-правовой ответственности участника перед кредиторами ТОО тогда, когда участники не полностью внесли вклады в уставный капитал ТОО. Такие участники несут солидарную ответственность по обязательствам ТОО в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников. Но, такие случае в практике большая редкость.

ТОО может иметь нулевой уставной капитал, если является субъектом малого предпринимательства или государственной исламской специальной финансовой компанией. Если уставной капитал ТОО является нулевым, то не возможно доказать в суде, что уставной капитал оплачивался участником ТОО. Иными словами как можно оплатить уставной капитал, который равен нулю? Мы полагаем, что нужно исходить из более негативного сценария применения судами этой права нормы и отсутствием «платежек» как доказательства оплаты уставного капитала ТОО. Поэтому мы рекомендуем всегда оплачивать свою долю деньгами или имуществом в натуре, тогда правовые риски ответственности не переходят на участника.

Закрытая компания с ограниченной ответственностью. Есть условное деление, что компании бывают «закрытыми» и «открытыми». Открытые компании подразумевает свободное отчуждение долей или акций без каких-либо ограничений для продавцов долей участия или акций. Нельзя путаться обязательства и ограничения для покупателей с обязательствами и ограничениями для продавцов. Например, обязательство крупного покупателя предложить текущим акционерам довыкупить их акции (takeover offer), если он уже приобрел более 30% от всех выпущенных акций.

ТОО не является открытой компанией. ТОО имеет все признаки закрытой компании. Закрытые компании подразумевают, что текущие участники имеют преимущественное право выкупить долю при отчуждении доли третьим лицам. Как правило, такая форма компании характерна, скорее всего, для европейского семейного бизнеса, которые из поколения в поколение делают по секретным технологиям сыры, вина и прочие продукты. Как следствие, такие семейные бизнесы не подпускают «чужаков» или конкурентов. К примеру, если участник — член семьи, «выходит из бизнеса» путем продажи своей доли третьему лицу, скажем условно «чужаку», то действующие участники вправе выкупить его долю по преимущественному праву, чтобы не впускать в ТОО нового участника в их семейный бизнес. А если участники не могут, тогда компания сама может выкупить эту долю. Компания условно «закрыта» для чужаков. Именно этот механизм реализован в казахстанском законодательстве о ТОО. Опишем более детально.

Как только участник ТОО договорился по всем основным условиям продажи своей доли третьему лицу, он извещает директора ТОО о том, что он намеревается продать свою долю третьему лицу по такой-то цене. Директор извещает всех участников об этом и просит предоставить ему ответ в установленные сроки, поскольку остальные участники могут воспользоваться правом преимущественной покупки этой доли перед третьем лицом. Если желающие участники хотят купить, то продавец доли обязуется продать свою долю такому изъявившему участнику по тем же условиям, что и третьему лицу. Если участники отказались, то право преимущественной покупки в последствие возникает у самого ТОО. Следует сказать, что на практике, почти все продавцы долей ТОО не обращались за отказом от право преимущественной покупки у ТОО. Если ТОО воспользуется этим правом, то, по сути, эта процедура будет фактически означать либо уменьшение уставного капитала за счет выбытия участника, либо погашение доли участника в ТОО. Как бы то ни были, на практике очень часто нарушают право самого ТОО на преимущественную покупку.

В заключение хотелось бы сказать, что ТОО это в первую очередь компания, которая ограничивает и не перекладывает свою ответственность по долгам на своих участников. ТОО является компанией с ограниченной ответственность закрытого типа, вправе пользоваться СНР по упрощенной декларации, СНР фиксированного вычета, общеустановленным налоговым режимом, а также другими налоговыми режимами, в зависимости от специфики бизнеса.

Статья 2.2 Закона о ТОО

Статья 11 Закона о ТОО

Статья 12 Закона о ТОО

Статья 44, 222 Налогового Кодекса РК, Статья 40 Закона о ТОО, статья 22 Закона об акционерных обществах

Статья 365 Налогового Кодекса РК

AIFC REGULATIONS No. 13 OF 2017 (Правила МФЦА №13 от 2017 года)

Статья 679.2.2 Налогового Кодекса РК

Статья 679.1.1 Налогового Кодекса РК

Статья 40.1 Предпринимательского Кодекса РК

Статья 44 Семейного Кодекса РК, статья 40.2 Предпринимательского Кодекса РК

Статьи 55, 93 Закона РК от 2 апреля 2010 года № 261-IV «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей»

Статья 20 Гражданского Кодекса РК

Статья 2.1 Закона о ТОО

Статья 77.1 Гражданского Кодекса РК

Статья 44.3 Гражданского Кодекса РК

Статья 2.4 Закона о ТОО

Статья 2.4 Закона о ТОО

Статья 23.2 Закона о ТОО

Статья 23.2 Закона о ТОО

Статья 25.3 Закона РК об акционерных обществах

Статья 31.1 Закона о ТОО, статья 80.2 Гражданского Кодекса РК

Статья 31.12 Закона о ТОО

Статья 31 Закона о ТОО, статья 80 Гражданского Кодекса РК

Статья 31.2 Закона о ТОО

Статья 31.3 Закона о ТОО

Статья 31.4 Закона о ТОО

Статья 31.12 Закона о ТОО

Существуют ли в настоящее время ТОО, товарищества с ограниченной ответственностью?

Такой организационно-правовой формы как ТОО не существует уже с 01.07.1999 г.

Статья 59 закона об ООО гласит следующее

Статья 59. Введение в действие настоящего Федерального закона

1. Настоящий Федеральный закон вводится в действие с 1 марта 1998 года.

2. С момента введения в действие настоящего Федерального закона правовые акты, действующие на территории Российской Федерации, до приведения их в соответствие с настоящим Федеральным законом применяются в части, не противоречащей настоящему Федеральному закону.

Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью) с момента введения в действие настоящего Федерального закона применяются в части, не противоречащей настоящему Федеральному закону.

О порядке применения пункта 3 см. Письмо ЦБ РФ от 05.05.2000 N 100-Т.

3. Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью), созданных до введения в действие настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с настоящим Федеральным законом не позднее 1 июля 1999 года.

(в ред. Федерального закона от 31.12.1998 N 193-ФЗ).

Общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), число участников которых на момент введения в действие настоящего Федерального закона превышает пятьдесят, должны до 1 июля 1999 года преобразоваться в акционерные общества или производственные кооперативы либо уменьшить число участников до установленного настоящим Федеральным законом предела. При преобразовании таких обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью) в акционерные общества допускается их преобразование в закрытые акционерные общества без ограничения предельной численности акционеров закрытого акционерного общества, установленной Федеральным законом «Об акционерных обществах». К указанным закрытым акционерным обществам не применяются положения абзацев второго и третьего пункта 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах».

(в ред. Федеральных законов от 11.07.1998 N 96-ФЗ, от 31.12.1998 N 193-ФЗ).

При преобразовании обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью) в акционерные общества или производственные кооперативы в порядке, предусмотренном настоящим пунктом, не применяются также положения пункта 5 статьи 51 настоящего Федерального закона.

(в ред. Федерального закона от 31.12.1998 N 193-ФЗ).

Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью) о преобразовании общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), число участников которого на момент введения в действие настоящего Федерального закона превышает пятьдесят, принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью). Участники общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), голосовавшие против принятия решения о его преобразовании или не принимавшие участия в голосовании, имеют право выйти из общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью) в порядке, установленном статьей 26 настоящего Федерального закона.

(абзац введен Федеральным законом от 31.12.1998 N 193-ФЗ).

Общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), которые не привели свои учредительные документы в соответствие с настоящим Федеральным законом либо не преобразовались в акционерные общества или производственные кооперативы, могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

С уважением,

НИЦ правовых экспертиз.

Федеральный закон «О товариществах собственников жилья» от 15.06.1996 N 72-ФЗ (последняя редакция)

Документ утратил силу или отменен 15 июня 1996 года N 72-ФЗ
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О ТОВАРИЩЕСТВАХ СОБСТВЕННИКОВ ЖИЛЬЯ Принят Государственной Думой 24 мая 1996 года Одобрен Советом Федерации 5 июня 1996 года

Список изменяющих документов

(в ред. Федеральных законов от 30.12.2001 N 196-ФЗ, от 21.03.2002 N 31-ФЗ, с изм., внесенными Постановлением Конституционного Суда РФ от 03.04.1998 N 10-П)

  • Глава I. Общие положения
    • Статья 1. Основные понятия
    • Статья 2. Отношения, регулируемые законодательством о кондоминиумах и товариществах собственников жилья
    • Статья 3. Законодательство и иные правовые акты о кондоминиумах и товариществах собственников жилья
    • Статья 4. Сфера действия настоящего Федерального закона
  • Глава II. Отношения собственности в кондоминиуме. Права и обязанности домовладельцев
    • Статья 5. Объекты в кондоминиуме
    • Статья 6. Права собственности на помещения в кондоминиуме
    • Статья 7. Общее имущество в кондоминиуме
    • Статья 8. Права собственности на общее имущество в кондоминиуме
    • Статья 9. Определение долей в праве общей собственности на общее имущество в кондоминиуме
    • Статья 10. Установление границ земельных участков в кондоминиуме
    • Статья 11. Передача в собственность земельных участков в кондоминиуме в существующей застройке
    • Статья 12. Изменения границ недвижимого имущества в кондоминиуме
    • Статья 13. Защита прав покупателей помещений в кондоминиуме
    • Статья 14. Государственная регистрация кондоминиума. Паспорт домовладения
    • Статья 15. Бремя домовладельца в кондоминиуме по содержанию и ремонту помещений
    • Статья 16. Бремя домовладельцев в кондоминиуме по содержанию и ремонту общего имущества в кондоминиуме
    • Статья 17. Обязательные платежи домовладельцев в кондоминиуме
    • Статья 18. Размеры обязательных платежей домовладельцев в кондоминиуме на содержание и ремонт общего имущества
    • Статья 19. Предоставление дотаций, компенсаций и субсидий в кондоминиуме
  • Глава III. Управление кондоминиумом и его обслуживание
    • Статья 20. Управление кондоминиумом
    • Статья 21. Организация управления кондоминиумом
    • Статья 22. Организация общего собрания домовладельцев
    • Статья 23. Обслуживание и эксплуатация недвижимого имущества в кондоминиуме
  • Глава IV. Организация товарищества собственников жилья
    • Статья 24. Товарищество собственников жилья
    • Статья 25. Правовой статус товарищества
    • Статья 26. Организация товарищества
    • Статья 27. Документы, представляемые для регистрации товарищества. — Исключена Статья 28. Порядок регистрации товарищества. — Исключена
  • Глава V. Деятельность товарищества
    • Статья 29. Права товарищества
    • Статья 30. Права товарищества по обеспечению исполнения домовладельцами своих обязанностей
    • Статья 31. Обязанности товарищества
    • Статья 32. Членство в товариществе
    • Статья 33. Органы управления товариществом
    • Статья 34. Общее собрание членов товарищества
    • Статья 35. Порядок ведения общего собрания членов товарищества и голосования
    • Статья 36. Правление товарищества
    • Статья 37. Обязанности правления товарищества
    • Статья 38. Председатель правления товарищества
    • Статья 39. Ревизионная комиссия (ревизор) товарищества
    • Статья 40. Средства и имущество товарищества
    • Статья 41. Хозяйственная деятельность товарищества
    • Статья 42. Независимость прав домовладельцев
    • Статья 43. Защита прав кредиторов, предоставляющих ипотечные кредиты
    • Статья 44. Страхование имущества товариществом
    • Статья 45. Реорганизация и ликвидация товарищества
    • Статья 46. Объединение товариществ
  • Глава VI. Организация товарищества собственников жилья во вновь создаваемом кондоминиуме
    • Статья 47. Право создания кондоминиума
    • Статья 48. Образование и регистрация товарищества во вновь создаваемом кондоминиуме
    • Статья 49. Передача прав собственности на помещения во вновь создаваемом кондоминиуме приобретателям по договору
    • Статья 50. Особые права застройщика при образовании товарищества
    • Статья 51. Ограничение прав застройщика
    • Статья 52. Прекращение действия договоров
    • Статья 53. Ответственность застройщика
  • Глава VII. Заключительные положения
    • Статья 54. Вступление настоящего Федерального закона в силу
    • Статья 55. Приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Федеральным законом

Открыть полный текст документа

Рубрики: Статьи

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *